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审查起诉工作中，我们常常遇到这样的情况，犯罪嫌疑人在被司法机关立案侦查前，曾因同一性质的违法行为受到过行政处罚。如因多次盗窃、寻衅滋事等违法行为构成犯罪的犯罪嫌疑人，在被作为刑事案件立案侦查之前，公安机关只掌握其中一起违法行为，因不构成犯罪而被处以行政拘留。后该犯罪嫌疑人又被发现有多次进行盗窃、寻衅滋事等违法行为，根据刑法规定已构成犯罪，在将其移送审查起诉时，对犯罪嫌疑人受到的行政拘留如何处理直接关系到犯罪嫌疑人的合法权利，我们必须慎重处理。 而在审查刑事案件过程中，我们还会遇到罚款，没收违法所得、没收非法财物，暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照等行政处罚的情形。对行政处罚的审查认定，影响到对犯罪嫌疑人的定罪量刑，因此在审查起诉程序中也必须认真对待。 一、对罚款、行政拘留决定的审查 行政处罚法第二十八条规定:“违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当折抵相应罚金。”适用上述规定时应注意以下几种情况: 一是犯罪嫌疑人的犯罪行为与受到行政处罚的行为应系“同一行为”。根据相关司法解释规定，如果被告人被判处刑罚的犯罪行为和以前受行政拘留处分的行为系同一行为，其被拘留的日期，应予折抵刑期。这里所说的“同一行为”，既可以是判决认定同一性质的全部犯罪行为，也可以是同一性质的部分犯罪行为。只要是以前受行政拘留处分的行为，后又作为犯罪事实的全部或者一部分加以认定，其行政拘留的日期即应予折抵刑期。因此，如果犯罪嫌疑人的犯罪行为与受到行政拘留的行为不是“同一行为”，则犯罪嫌疑人因该行为受到行政拘留的日期不能折抵刑期，但仍要将相关材料随案移送至人民法院，作为法庭在考量被告人主观恶性及日常表现的情节。 二是行政机关对该行为的行政处罚如果不存在违法和无明显不适当的情形，也不能撤销。根据相关法律规定，撤销行政处罚的条件，主要是因为行政处罚违法和明显不适当。如盗窃公私财物的，根据治安管理处罚法第四十九条规定，盗窃公私财物的，处五日以上十日以下拘留，可以并处五百元以下罚款;情节较重的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处一千元以下罚款。当公安机关只查实犯罪嫌疑人某一起盗窃行为时，在达不到犯罪数额的情况下，对其处以行政拘留和罚款的行政处罚并无不当，因此也不存在撤销的理由。但对有些行为，治安管理处罚法规定了罚款和行政拘留的处罚，而刑法只规定了自由刑，没有规定罚金刑。如寻衅滋事的，治安管理处罚法规定:“处五日以上十日以下拘留，可以并处五百元以下罚款;情节较重的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处一千元以下罚款。”刑法对寻衅滋事罪的处罚规定则是:“处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。”于是实践中可能出现这样的情况:因寻衅滋事受到行政拘留和罚款，后又因同一行为被追究刑事责任的，行政拘留日期可以折抵刑期，罚款却无法折抵罚金，因为刑法对寻衅滋事罪没有规定罚金刑。此种情况如何处理，法律没有明文规定。笔者认为，这属于行政处罚“不适当”，应由公安机关变更行政处罚决定，撤销罚款的行政处罚，并将罚款退还被处罚人，否则就违反了“罪刑相适应”的刑法原则。 三是应注意对追诉时效的审查。如盗窃行为，治安管理处罚法第二十二条规定:“违反治安管理行为在六个月内没有被公安机关发现的，不再处罚。”而最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》规定:“多次盗窃构成犯罪，依法应当追诉的，或者最后一次盗窃构成犯罪，前次盗窃行为在一年以内的，应当累计其盗窃数额。”即犯罪嫌疑人在六个月以上一年以内期间的盗窃行为，不再受治安处罚，但要受刑法的追诉;在一年以外的期间因盗窃行为受到罚款或行政拘留的治安处罚的，则不应累计盗窃数额，也不折抵罚金和刑期。 二、对没收违法所得、没收非法财物决定的审查 根据刑法第六十四条规定:“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。”行政机关在对某一违法行为作了没收、追缴违法所得的行政处罚后，又发现该案已构成犯罪，将案件移送司法机关处理，应当将处罚决定和相关款物一并移送;对依法不需要移送的，应当移送没收违法所得的清单。审查起诉中应注意查清行政处罚的事实依据和法律依据，相关款物是否属于“违法所得”或“非法财物”。案件起诉至法院后，由法院在刑事判决中一并作出没收违法所得、没收非法财物的判决。如经审查不属于违法所得、非法财物，则应由行政机关撤销原没收违法所得、没收非法财物的行政处罚决定，将相关款物退还被处罚人。 三、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照决定的审查 通常情况下，一种违法行为如果构成犯罪，就不再对其进行行政处罚，已经进行了行政处罚的，在追究刑事责任的时候就要进行相应的折抵，最典型的就是自由罚和经济罚。但在特定的情况下，对同一种违法行为是可以同时追究刑事责任和行政责任的。如交通肇事构成犯罪的案件，公安交通管理部门在对犯罪嫌疑人交通肇事构成犯罪的行为移送审查起诉时，还可以对其处以吊销驾驶证的处罚;偷税、漏税行为构成犯罪的，除要追究刑事责任外，行政机关还可以吊销其营业执照。之所以这样做，是为了弥补刑法在打击某一犯罪时的不足，由刑事处罚和行政处罚共同形成打击犯罪的合力，更有力地打击犯罪。如果该行政处罚存在错误，也不能要求作出行政处罚的机关予以改正。因为该种行政处罚并不属审查起诉需要审查的范围，也不涉及对犯罪嫌疑人的定罪处罚。如果该行政处罚确实存在错误，应由犯罪嫌疑人自主通过行政复议或行政诉讼的方式进行解决。(作者单位:天津蓟县人民检察院)
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