我们通常说的“高龄农民工”指的是50岁以上的外出务工人员,全国大约有4600万的高龄农民工。一般来说,外出务工人员超过45岁,在城里找工作就不是那么容易。 河南焦作的赵秀丽今年58岁,她到郑州想找一份管吃管住、工资一两千的工作,不管是饭店、保洁还是保姆,都不好找。对于高龄农民工来说,找工作已经不容易,能够缴纳社保更是困难,所以有不少高龄农民工选择染黑头发、制作假证,来使自己看上去年轻一些。 高龄农民工如果超过了法定退休年龄(男60岁、女55岁),受伤后算不算工伤?能不能上社保?一直存有争议。 1、农民工超过退休年龄,能和用人单位签订劳动合同吗? 刘柏伶 北京市惠诚律师事务所 根据《劳动合同法》第四十四条第(二)项规定“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的,劳动合同终止。”根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议,向人民法院提起诉讼的,人民法院应当按劳务关系处理。” 也就是说:超过退休年龄的农民工,如果没有办理退休手续,没有依法享受养老保险待遇的,可以签订劳动合同。 2、超过退休年龄的农民工,可以上社保吗? 如果劳动者到了退休年龄,不符合享受养老保险待遇或未领取退休金的。在此种情形下,劳动者与用人单位之间仍是劳动关系,理论上用人单位仍有继续为劳动者缴纳社会保险的法定义务。 但在实际操作层面上,根据现行社保政策规定,劳动者达到法定退休年龄后,用人单位是无法继续为劳动者缴纳社保的,从而单位也就没有这个义务了。但个人可以转入新农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险,继续缴纳。 根据《社会保险费》第十六条第二款,参加基本养老保险的个人,达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的,可以缴费至满十五年,按月领取基本养老金;也可以转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险,按照国务院规定享受相应的养老保险待遇。 建议用人单位给农民工朋友购买相应的商业保险,尤其是在工地从事危险系数较高的工作的劳动者,购买相应的意外保险、医疗保险等。这可以减轻企业的用工风险,也是给高龄农民工的保障。 3、超龄农民工发生工伤,损失谁来承担? 首先,最高人民法院行政审判庭《关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的,应否适用<工伤保险条例>请示的答复》中已明确指出:“用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民,在工作时间内、因工作原因伤亡的,应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。” 其次,如果无法认定劳动关系,而是劳务关系,那么在劳务关系中不能称作为工伤,在劳务关系中没有工伤问题,是人身损害赔偿的问题。雇员在工作中受到伤害可以按普通侵权造成人身损害赔偿的标准承担赔偿责任。在程序上,这类案件案由为雇员受害赔偿纠纷,劳动者可以直接向人民法院起诉,不经过劳动仲裁程序。劳动者在受雇期间受伤,雇主应承担民事责任。而且雇员受害赔偿纠纷适用无过错责任原则。 4、修改年龄去应聘,会有风险吗? 有风险,如果是劳务关系,将来真的出现伤亡事故时,雇主会以劳务关系建立在欺诈的基础上为由,要求解除该劳务关系。因为我们知道人老了会出现许多常见病,会不适宜干一些重体力、或较大压力的工作。 如果隐瞒年龄,导致雇主在分配工作时,未能考虑到雇员的身体情况,导致事故的发生。在责任的认定和分担中,法院必然会考虑到劳动者修改年龄对用工造成的误导。 |
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来自: women1413 > 《10我的社保园地》