雁塔交通工会图书馆推荐—法理10 法的适用的一般原理

雁塔交通工会图书馆推荐—法理10  法的适用的一般原理

书抄于2016年4月21日

 

 

一、法适用的目标

法律人适用法律的最直接的目标就是要获得一个合理的法律决定。在法治社会，所谓合理的法律决定是指法律决定具有可预测性和正当性。

1、法律决定的可预测性。可预测性意味着法律决定的人在做决定的过程中应该尽可能地避免武断和恣意。要求他们将法律决定建立在即存的一般性的法律规范的基础上而且他们必须要按照一定的方法适用法律规范，如推理规则和解释方法。法律决定的可预测性的程度越高，人们有效地安排和计划自己的生活的可能性越大。

2、法律决定的正当性。法律决定的正当性是实质法治的要求。法律决定的正当性意味着按照实质价值或某些道德考量，法律决定是正当或正确的。这里所谓的实质价值或道德主要是指特定法治国家都承认的、法律和公共权力应该保障与促进的实质价值，例如我国宪法规定人权、自由和平等。法律决定的正当性程度越高，人们安排计划自己满意的生活的可能性越大。

3、可预测性与正当性的冲突

法律决定的可预测性与正当性之间存在着一定的紧张关系。这种紧张关系是形式法治与是实质法制之间的紧张关系的一种体现。任何正常人都希望能够安排核计划满意的生活地因此，合理的法律决定应当兼顾可预测性与可接受性。如果无法兼顾，法律决定的可预测性具有初始的优先性。但是，当可预测性导致的结果极端不公正时，可接受性会优先。

二、法的适用步骤

整体上说，法律人使用有效的法律规范解决具体个案纠纷的过程在形式上是逻辑中的演绎推理，也既三段论的推理过程。

1、寻找小前提—查明案件事实。注意—从生活事实中提炼法律事实，关键一方面考量已知事实，另一方面考虑个别事实在法律上的重要性。

2、寻找大前提—选择与案件事实相符的法律规范。选择法律规范必须以整个法律体系为基础，因此需要对法律体系的整体把握，以避免矛盾。

3、以整个法律体系的目的为标准，从两个前提中到导出法律决定。此时同样需要对整个法律体系的整个理解和把握。

但是，演绎推理的三个步骤并非截然分开的，确认案件事实必须要在法律规范和事实之间来回往复，而且需要法律解释，对一般和个别进行缝合，解决规范和事实间的紧张关系。同时，必须有说明理由，即需要法律论证。

三、内部证成与外部证成

证成是给一个决定的提供充足理由的活动和过程。因此，法律适用过程也是一个法律成的过程。如果说，法律适用的过程不可避免，那么，证成归对于法律适用而言。也是一个不可避免的过程。如果说法律适用过程是一个证成的过程，那么，从法律证成的角度看，法律人的法律决定的合理性取决两个方面，其一，法律决定是按照一定的推理规则从前提中推导出来的；其二，推导法律决定所依赖的前提是合理的、正当的。从上述的角度出发，法律证成可分为内部证成和外部证成。

1、内部证成。证成意指给一个决定提供充足理由的活动和过程。因此，证成是一个动态的证明过程，包括一系列的步骤。所谓内部证成，即法律决定必须按照一定的推理规则从相关前提逻辑地推导出来。注意，内部证成实际上就是一个三段论的演绎推理过程，即从大小前提推导出法律决定的过程。内部证成可以保证从前提到结论的逻辑推导真实有效性。但是，内部证成对于法律推理的前提的真实性无法保证。所以需要外部证成。

2、外部证成，即对于内部证成的前提的证明过程。外部证成也是通过三段论的推理方式，即、内部证成的方式进行。因此，外部证成也要遵循演绎推理适用的有关推理规则。所以，法律适用中，内部证成和外部证成相互关联，实质是一系列的三段论的叠加。外部证成的三段论证成内部证成的有效性。但是外部证成本身也是通过内部证成的方式进行。所以内部证成不仅包括法律规范、案件事实、法律决定之间的推理规则，而且包括确立前提本身的推理规则。内部证成和外部证成共同保证法律决定的合理性。