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在信息时代，商业秘密已经成为各家公司最宝贵的财富（没有之一）。从历年发生的商业秘密侵权案件来看，自己人、内部人侵权的比例最大，因为他们更容易、更方便接触、知晓和使用公司的商业秘密。
在我国古代宫廷、院落的大门之内，会砌有一堵矮墙，起屏蔽作用，以防止外人偷看。现在的一些建筑，如大理白族的院落、徽式大院，还可以看到类似的布局。这堵矮墙被称为“萧墙”，又称“照壁”，有时借指“家中”、“家里”，如成语“祸起萧墙”，就是说祸乱发生在家里、发生在内部，自己人、内部人起来闹事，给主家带来灾祸。 “祸起萧墙”的现代演绎版本：一家公司的创始人，历经多年拼搏，公司经营好不容易走上正轨，却突然得知手下干将“叛逃”，另立门户，使用原本专属于公司的技术、经营等信息，挖走客户，与自己展开竞争，这位创始人该是怎样的一个心路历程？ 第一阶段：惊 恐
第二阶段：强作镇定
第三阶段：愤 怒 第四阶段：仇 恨
第五阶段：绝 望 2016年5月，上海知识产权法院审结了一起商业秘密侵权案，离职员工利用老东家的教案新设公司从事幼教业务，被老东家起诉。老东家向离职员工索赔人民币100万元，但最终败诉。法院给出的理由是：原告没有对其所声称的“商业秘密”（评分表、联络册、教案、纸上题等）采取特别的保密措施，因而这些资料不属于法律规定需要保护的商业秘密。判决书列举了原告在保密方面没有做到位的情形，比如：
1. 发放给学员家长的资料上未标注“保密”字样；
2. 教案和练习题与在其网站上公开的资料基本一致；
3. 教学场地允许其它人免费试听；教室的外墙是透明玻璃，其他人可以透过玻璃墙了解有关教学内容。 从上图中，我们看到了老东家对“萧墙”的控诉，却没有去检讨、反省自身的过失。“萧墙”纵然可恨，但自身的篱笆没有扎紧，这又能责备谁呢？
至此，您一定会问：什么才是可以得到法律切实保护的“商业秘密”？
根据我国《反不正当竞争法》的规定，只有符合以下全部条件的技术或经营信息才能够被认定为“商业秘密”，从而可以获得法律的保护：
1. 不为公众所知悉。这段话中的关键词是“公众”。公众，是多大范围的“公”？是多少维度的“众”呢？法院的解释是，公众并非公共大众，而是“所属领域的相关人员”，即以公司所处的行业或专业领域内的相关人员作为判断标准；不为公众所知悉，即“有关信息不为其所属领域的相关人员普遍知悉和容易获得”。反言之，被所属领域或行业内的相关人员普遍所知的信息，就不属于商业秘密。
2. 具有实用性，能够为权利人带来经济利益。这个比较好理解，但具体情况需具体分析，不能一概而论。一家电子设备制造公司的董事长创作的文学作品，对这家电子公司本身而言，不具有实用性，也不能够为其带来经济利益；反之，如果这家公司是出版社或影业公司，这个文学作品，就具有实用性，就能够为公司带来经济利益。
3. 采取了保密措施，即“为防止信息泄露所采取的与其商业价值等具体情况相适应的合理保护措施”。至于何为“相适应”，何为“合理”，没有统一的解答，需要根据每家公司的具体情况来定。然而，有些情况是显而易见的，一家精细化工企业的老板，每天清晨独自将原液配置好，再交给工人稀释生产成品。这个例子对初创时期的公司来说，就是保护到位的好榜样！在成本可控或可以承受的范围内，宁愿采取过度的保密措施，也不要出现保护不足的窘境。
再牛的理论指导，只有转化为实际行动，才能产生效益。基于上述三个要点，我们总结出商业秘密保护“两步走”的行动纲要： 第一步：按照要点1和2的标准，有效区分、鉴别出公司经营中的绝活和当家宝贝。需特别注意，笼统地将公司所有信息都界定为“商业秘密”，看似高明、实质偷懒的做法，是将钻石和沙砾混在一起，反而忽视了对真正“商业秘密”的保护，在诉讼中败诉的可能性很大。
第二步：按照要点3的要求，对区分、鉴别出的绝活和当家宝贝，采取重点的保密措施。由于行业千差万别，每家公司的保密措施都有可能不同。在此，萃本的法律专家根据相关法律和案例，拟定了一份不完整的检查清单，抛砖引玉，以帮助大家更好地扎紧篱笆，保护自家的商业秘密。 打铁还要自身硬。如果您老老实实做到了这两步，那么恭喜您！您再也不用害怕和叫“萧墙”的人合作共事了。 注：本文所引案例为上海知识产权法院审结的“上诉人上海百花教育信息咨询服务有限公司与被上诉人上海卓基文化传播有限公司、胡某和徐某侵害商业秘密、擅自使用知名商品特有装潢、虚假宣传纠纷案”。 商业秘密保护检查清单
一、商业秘密
1. 您公司是否存在需要保密、且有商业价值的信息（即商业秘密）？ 2. 您是否将商业秘密与其他普通信息区分开来？ 3. 您是否将商业秘密（特别是技术秘密）与已经或即将申请专有权的专利、著作、集成电路、商标等区分开来？ 4. 您是否将商业秘密按照类别进行分类管理？通常的分类包括：技术秘密、经营秘密、管理秘密。每家公司可根据自身情况进一步细化。明确的分类更有利于保护商业秘密。 5. 您是否对商业秘密的形成过程作了原始记录或保留了有关原始证据？这些记录和证据通常包括：研发费用支出的票证；相关人员的工作底稿；各项原始记录文件等。这些原始证据将用来证明商业秘密确实归您所有。 6. [期待您的进一步补充]？
二、保密措施
(一) 存放空间
1. 您公司的大门是否有保安值班守卫？是否有完善的出入登记制度？ 2. 您公司涉密的机器、厂房、车间、实验室、资料室等是否限制来访者？是否对来访者有保密要求？是否安装了门禁系统？门禁密码是否定期更新？ 3. 您公司的重要处所（如大门、车间、实验室、资料室等）是否安装了视频监控系统？ 4. 含有商业秘密的书面文件、磁带、光碟、样品、模型、配方、USB、硬盘、服务器等是否存放在保险箱或加锁的独立房间之内？ 5. 含有商业秘密的计算机系统是否需要密码登入？密码是否定期更换？ 6. [期待您的进一步补充]？
(二) 保密标示
1. 您是否在含有保密信息的载体上作了明确的保密标识（如“保密”、“严格保密”、“未经许可，不得翻看”等）？ 2. 您是否对商业秘密采用密码或者代码？ 3. 您是否在公司的重要处所做了醒目的标识（如“未经许可不得进入”等）？ 4. [期待您的进一步补充]？
(三) 保密制度
1. 您是否制定了书面的保密制度？ 2. 您制定的保密制度是否向全体员工公开？ 3. 您是否定期审查、修改或更新保密制度？ 4. 您是否定期审查、检讨保密制度的实施情况？ 5. [期待您的进一步补充]？
(四) 保密专员
1. 您是否指定专人（“保密专员”）负责公司的保密事务？ 2. 您是否有对保密专员的监督措施？ 3. [期待您的进一步补充]？
(五) 员工
1. 您是否和涉密员工签署了保密协议？ 2. 您是否和涉密员工签署了竞业限制协议？ 3. 劳动合同中是否含有保密条款？ 4. 您是否规定了员工的涉密等级？不同级别的涉密员工，只能接触与其级别相应的商业秘密。 5. 您是否定期给员工进行保密方面的培训？ 6. 您是否要求离职或调岗员工及时归还含有商业秘密的载体？是否有完整的交接程序？ 7. [期待您的进一步的补充]？
(六) 访客
1. 您是否要求访客作详细的出入登记？是否对访客随身物品进行检查？ 2. 您是否有专门接待访客的区域？ 3. 访客是否可以随意在您的办公、生产、试验区域走动？ 4. 是否有专人负责接待、陪同访客？ 5. [期待您的进一步补充]？
(七) 使用
1. 您是否明确规定了商业秘密的使用和审批级别？是否规定商业秘密的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知其内容？ 2. 您是否允许员工借用含有商业秘密的载体原件？如果允许，需要哪个等级人员的批准？是否有借用登记制度？ 3. 您是否允许员工复印、拷贝或下载含有商业秘密的资料？如果允许，需要哪个等级人员的批准？是否有专人负责复印、拷贝或下载？是否有相应的登记制度？复制件上是否另行加盖“保密”、“严格保密”和“仅限于作…..用途”的印章？ 4. [期待您的进一步补充]？
(八) 对外宣传
1. 在公司对外宣传稿发布之前，您是否仔细审核是否存在泄密情况？ 2. 公司的宣传手册、网站信息、广告资料等，是否含有公司的商业秘密？ 3. [期待您的进一步补充]？
(九) 业务开展
1. 您公司和业务伙伴（供应商、购买方、业主、投资方、银行等）签订的业务合同、协议、意向书、备忘录等，是否都含有保密条款？合同的每一页的页脚或页眉是否有“保密”字样？ 2. 您和业务伙伴之间的通讯往来（如电子邮件、传真等）材料上是否标有“保密”字样？ 3. 在信息披露之前，您是否要求信息接收方签署保密协议或保密承诺函？ 4. 您是否将接收到的合作伙伴的商业秘密一视同仁，加以同等的保护？ 5. [期待您的进一步补充]？
(十) 强制性披露
1. 如果立法、司法或行政机关要求披露商业秘密，您是否有具体的应对程序？ 2. 您是否聘请专业人员（如公司法务、外部律师）参与应对？ 3. 如果涉及合作伙伴的商业秘密，您是否及时通知对方？ 4. [期待您的进一步补充]？
三、危机应对
1. 发现有人盗取、非法使用商业秘密时，您是否及时成立工作小组应对？ 2. 您是否聘请专业人士（如公司法务、外部律师、技术专家）加入工作小组？ 3. 您是否能够及时取得和保留对方侵权的证据材料？ 4. 您是否能够及时取得和保留己方所受损失的证据材料？ 5. 您是否第一时间向司法机关报案，并积极做好起诉的准备？ 6. 您是否在第一时间检查、修补保密措施方面的漏洞，以防止后续侵权行为的发生？ 7. [期待您的进一步补充]？ 重要声明：本文所列示范条款，仅供参考，请您务必根据自身的情况选择使用，并作相应修改。在必要时，聘请专业律师进行审核，对条款的适用性、完整性、有效性以及是否具有法律强制执行力做出专业判断。萃本对您使用这些示范条款的行为、风险以及后果不承担责任，也不作任何明示或默示的保证。 如您需要帮助，敬请联系我们： 网址：www.cuiben.net Email: vip@cuiben.net |
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