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【智有明股权】赵骏昆原创作品。 如需转载，请在文章醒目位置注明以下信息，否则侵权必究。 作者：赵骏昆，公司法股权专家，智有明股权创始人。 这里讲的是真实向我们咨询的案例。案例具有典型性、代表性，我们撰写文章，希望与大家一起分享。 今天的话题是： 股权激励协议约定：“被激励对象应为公司服务期满N年，服务期未满离职，股权授予方将按原价进行股权回购。”明明约定了离职回购，为什么回购不了？ 这也是老板们经常的担心：我想把股权分给员工，又担心员工拿了股权躺在股权上睡觉，或者员工离职走人，又或其他情况发生，股权收不回来。所以老板害怕分股权。 吴董是一家公司的大股东、董事长，占70%股权。另一位股东是投资人，占30%股权。吴董和投资人设立公司时就约定，吴董所持70%股权中有30%股权系代持股权，将来用于股权激励。 吴董辛苦经营了这家公司五年，公司发展顺风顺水。吴董想把公司担子卸掉一些，人轻松一些，与投资人一合计，双方决定吴董代持的30%股权给李总经理做股权激励，但要求李总经理“出钱+出人”。具体激励方案和协议约定如下： 1. 李总经理现金出资500万，获得30%股权，进行工商登记，股权来源于吴董。 2. 李总经理必须为公司服务满4年。 3. 如果服务期4年未满离职，吴董有权按原价500万回购李总经理的30%股权。 从吴董这个股权激励方案，我们可以看出吴董已经有了股权激励的一些基本原则和理念： 1. 知道“钱在哪、心在哪”,所以要求李总经理出资认购； 2. 知道对公司核心人员最好给实股，激励力度大； 3. 知道人是最关键的，所以要求李总经理入股既出钱，更要”出人“，要求李总经理为公司工作4年，有服务期要求； 4. 知道人走股收，服务期未满离职，需要股权退出。 这个方案，李总经理看了也高兴，马上同意了。双方签署股权激励协议。李总经理完成出资，进行工商变更登记，李总经理取得30%工商登记的股权。 以上股权回购条款，读者朋友们看了觉得有问题吗？没啥问题呀！再想想，左思右想，前想后想，没有问题，没有问题，没有问题呀！我想大多数读者和案例中的吴董一样，认为完全没有问题，所以吴董签署了这份股权激励协议。 但是戏剧性的事情发生了。 二年半以后，一个新项目频频向李总经理发出邀约，请李总经理一起参与入股。李总经理考察后觉得新项目比现在公司更挣钱，而新项目需要李总经理全职投入，于是向吴董和公司提出了辞呈。吴董自然是挽留，同时提出如果离职将按原价500万进行回购。当时，30%股权价值已从500万上升到了2000万。 出乎吴董意外之外，李总经理竟然不愿意配合办理退股，以各种理由推拖，相反还流露出吴董可以用官司解决，我凭法院判决再退你股的意思。 吴董一下子头晕目眩，眼看李总经理去意已决，股权不退出，着实让吴董和投资人着急。吴董突然意识到股权问题的严重性，前来咨询。 我向他分析了情况 ： 一、股权回购没错，协议也约定了，可没有讲明股权退出的时间节点。是李总经理提出离职之日，还是公司批准离职之日，或者公司起诉之日，又或者法院判决生效之日？ 股权退出时间点至关紧要，关系到李总经理的股东权利结束时间，关系到股东利益结算和分配，更关系到股权结构没有确定之前，股东会召开和后续融资难的情况 。 二、股权退出时间点确定是一回事，办理工商变更登记是另一回事。李总经理迟迟不配合办理工商变更登记怎么办？ 三、没有约定违约责任。打官司结果最终法院会支持按原价回购股权，但可能对李总经理没有任何违约惩罚措施。官司赢了，可打官司二年三载，股权问题时间耗不起啊。 这份股权激励协议的回购条款，缺少了以下要素： 第一、明确约定被激励对象股权退出时间点（即丧失股权的时间点）； 第二、明确约定办理工商变更登记的时间点，以及被激励对象配合办理工商变更登记的义务。 第三、明确被激励对象逾期办理的违约责任。 明确这些要素有什么好处呢？ 有必要提一下股东资格的确认。一个人是否拥有股东资格，对公司以外的人而言，依据工商信息确定公司股东有哪些人；但对公司内部人而言，依据的是股东合意。举例：约定被激励对象提出离职之日为股权退出之日，那时还没来的及办理工商变更。对公司以外的人而言，这位被激励对象还是股东。但对公司内部人而言，被激励对象从那时起已不具备股东资格，不能享受股东权利了，不能参加股东会，不能行使表决权，如果被激励对象不配合办理工商变更，等待他的就是违约金。 这样的约定，是否会督促被激励对象积极履行股权退出手续呢？如果他拒不退出，对他捞不到任何的好处。 协议有两大作用，一是对双方作出行事规则，此适用于君子；二是通过协议避免打官司，此适用于违约小人。为了以“和”为贵，协议还是定的严密些好。 其实，吴董做的股权激励，从股权激励术语来讲，叫限制性股权。顾名思义就是被激励对象取得实股，但同时又受到一定条件的限制，在条件成就时股权要退出。吴总和李总经理约定的限制条件，就是4年的服务期。 做股权激励方案，仅仅约定服务期的限制远远不够的。这位聪明能干的吴董，有没有想过： 一、被激励对象在约定服务期内，万一生老病死，内心愿意为公司工作，实际又无法进行工作怎么办？ 二、被激励对象故意或过失犯罪，遭受刑事处罚，无法为公司工作怎么办？ 三、被激励对象得到股权后，工作业绩不像以往那般出色，甚至还有躺在股份上睡觉的倾向，怎么办？ 四、被激励对象违反公司规章制度，泄露秘密或者在外设立公司进行竞业，怎么办？ 五、如果4年服务期满，被激励对象离职仍持有30%股权多了些？ 六、…….. 以上这些情形万一发生，就是出现人已不为公司全心服务，但股权已经分出去的局面。 股权退出机制特别重要。专业的股权咨询人士，尤其是有法律背景的股权咨询人士，可以为老板避免这些风险，安安心心分股权。 如想获得更多公司法和股权干货知识，请关注 【智有明股权】 |
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