一、“同业竞争”是什么 （1）因为我国没有在《公司法》或《证券法》中具体规定或定义啥叫“同业竞争”。不过，在《公司法》的第一百四十八条中“董事、高级管理人员不得有下列行为”的“(五)未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务” （2）对于上市公司或拟上市公司来说，如果控股股东或者控股股东下属的其他除了上市公司之外的子公司和上市公司存在同业竞争的关系，那么对于上市公司中小股东来说，这股东利益就有很大可能被损害了。 （一）同业竞争与税收 结合同业竞争的含义可以看出，同业竞争的各方实际均为一个集团系内的不同关联方；由于存货从集团外部采购进来和对外部客户销售的收入是既定的，那么，在整个集团系内部流转所实现的利润总额也是确定的；因此，从整个集团利益最大化目标的实现来看，通过内部协议转移定价，把一部分利润由高税方转移到低税方，实现减少高税负区的应税收入或应税所得额，可以减轻集团系整体税负的目的，增加集团系税后所得 分析：当同业竞争的上市公司A承担的税负高于B时，集团系出于利润最大化考虑，通过让A降低对B的产品售价与劳务收费额，或让A提高B所提供服务的收费标准等方式来减少高税负方A的应税收入或应税所得额，从而减轻集团整体的所得税与流转税税负的可能性。 （二）法律法规中具有“同业竞争”类似规定的
二、同业竞争如何判断？ 从竞争的形式来分析，“当前业务的竞争”、“潜在业务的竞争”、“资源的竞争”和“投资机会的竞争”是主要竞争形式的四个方面，但从监管的角度来说，只要是实质上涉及公司的利益，就可以判定为构成业务竞争。因此，在判断是否属于同业竞争时，不仅要看经营范围，结合是否具有“重要性”，同时，最主要的是应遵循“实质重于形式”的原则 “实质重于形式”的判断要求导致同业竞争判定标准无法明确、有效列举，需要结合发行人的具体情况进行个案分析 从国资委和证监会在《关于推动国有股东与所控股上市公司解决同业竞争规范关联交易的指导意见》：“国有股东与所控股上市公司要结合发展规划，明确战略定位。……合理划分业务范围与边界，解决同业竞争”。由此可以看出，判断同业的关键应该是在同一市场范畴内，所从事的业务范围是否相同或近似，即在同一市场范畴内，所从事的业务是否具有一定的相互可替代性 三、同业竞争解决策略？ （一）主要业务在同一市场，且业务相同或相似，构成直接竞争关系 例如中国中材旗下两家上市公司祁连山与宁夏建材，主营产品相同，均为水泥、混凝土，且由于地理位置毗邻，二者的市场存在严重重合，长期面临同业竞争问题。为此，中材集团2010年承诺，“用5年的时间，逐步实现对水泥业务的梳理，并将水泥业务整合为一个发展平台，从而彻底解决水泥业务的同业竞争”，但至今仍未拿出可行的解决方案。 （二）细分市场、所从事的业务等存在差异，但有一定的可替代性，构成或可能构成直接或间接竞争关系 近期因申请延期践诺而备受关注的一汽股份，在2011年开始同时持有一汽轿车和一汽夏利两家上市公司，虽然两家上市公司生产的车型并不完全相同，针对的目标客户、地域市场也不完全一致，但产品具有一定的可替代性，仍然存在同业竞争或潜在的同业竞争；因此，在监管部门要求下，一汽股份做出了五年解决同业竞争的承诺 四、同业竞争怎么根治？ 1、“并”，即将同业竞争的公司股权、业务通过收购、吸收合并注入等方式整合到一个主体下。 2、“转”，即由同业竞争方将存在的竞争性业务或公司的股权转让给无关联关系第三方（含国资委），保证整个集团内不存在同业竞争 3、“关、停”，即直接注销同业竞争方，或者竞争方改变经营范围，放弃竞争业务。 如：卫宁健康（300253）在2011年的招股说明书中指出，公司注销了下属子公司上海金仕达卫宁医疗信息技术有限公司及上海为宁信息技术有限公司，注销原因均为“为了消除与发行人之间的同业竞争，保持发行人的独立性” 4、“降低影响”，改变对同业竞争一方的持有目的和影响程度，即通过降低持股比例到一定程度或在决策机构内减少甚至不委派人员等方式，避免对一方存在控制、共同控制或重大影响等对其经营决策可能有决定或产生影响的情况存在 万科A（000002）：（2007年万科增发）公司增发招股意向书中写道：公司股权结构较为分散，华润股份作为公司的第一大股东，其直接和间接持有公司的股份仅为16.30%，华润股份不构成对公司的控制；公司无控股股东和实际控制人，不存在与控股股东和实际控制人之间的同业竞争 公司独立董事认为，根据《公司法》和中国证监会颁布的相关法规文件，万科的第一大股东华润股份不构成对公司的控制，万科无控股股东和实际控制人。虽然华润股份与万科经营相同或相似业务，但这种竞争是市场化的公平竞争，不构成法律、法规界定的上市公司与控股股东和实际控制人之间的同业竞争 年报中补充强调：公司原第一大股东、现第一大股东华润股份有限公司的母公司中国华润总公司于2001年向本公司郑重承诺：将本着有利于万科发展的原则一如既往地支持万科，在其公司及下属公司或者万科可能涉及到同业竞争的投资项目、处理由于同业竞争而发生的争议、纠纷时，保持中立。中国华润总公司始终履行其承诺 5、“其他招儿”，有利于维护同业竞争中上市公司中小股东权益的方式，如委托上市公司管理； 综合来看，同业竞争的存在因可能会导致中小股东利益受损而备受监管关注，解决同业竞争问题又是一个漫长的过程，如何在事前准确界定并有效规避同业竞争就显得尤为重要。然而，现行法律规范虽然对同业竞争主体的划定较为明确，但对同业竞争的内容上并没有一个完整、明确、统一的界定和标准；各公司在判断是否存在以及如何解决同业竞争问题的时候，更多需要根据公司实际业务情况，结合发展战略，本着维护上市公司中小股东切身利益为准绳，遵循“实质重于形式”的原则，在监管部门认可的范围内进行业务布局。 在同业竞争问题上，大型国有企业和民营企业享受着不同的待遇，如果公司属于民营企业，请不要抱有侥幸的态度，虽然说有很多企业，比如说万科、海南橡胶等，存在着同业竞争的嫌疑但是仍然能够过会的案例，但是一般来说，对民营企业不能构成参考价值，背景能量不同，这方面民营企业是无法比较的。当然没有强硬背景的国有企业也不要轻易尝试…… 转载模块的内容版权归原作者所有，部分推送内容未能及时与原作者联系，在此表示深深敬意，若涉及版权问题，烦请联系，我们会第一时间处理。 1000万老板最喜欢看的公众号推荐您： 企业家老板的必修课 1000万老板关注的微信号，小老板变大老板，大老板变大佬必学思维。 顶尖老板思维、谋略、赚钱秘籍。加入中小企业商业思维，业绩暴涨，老板身心解放！ ID：wlylbbxk
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