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【咨询】 近期不断有同仁咨询：能否适用《国务院关于加强食品等产品安全监督管理的特别规定》（第503号）（下称《特别规定》）查处“三无”口罩？“三无产品”是否等同于不合格产品？ 【参考意见】 一、能否适用《特别规定》查处“三无”口罩？ 根据《特别规定》第二条第二款“对产品安全监督管理，法律有规定的，适用法律规定；法律没有规定或者规定不明确的，适用本规定”的规定，判断能否适用《特别规定》查处“三无”口罩（产品），必须弄清楚对“三无”口罩（产品）的安全监督管理，法律是否有明确规定——如果法律有明确规定的话，那么就适用法律规定；如果法律没有规定或者规定不明确的话，那么就可以适用《特别规定》。 那么，现行法律对“三无产品”的安全监督管理，是否有明确规定呢？答案是：有！ 《产品质量法》第二十七条规定：“产品或者其包装上的标识必须真实，并符合下列要求:(一)有产品质量检验合格证明；(二)有中文标明的产品名称、生产厂厂名和厂址；(三)根据产品的特点和使用要求，需要标明产品规格、等级、所含主要成份的名称和含量的，用中文相应予以标明；需要事先让消费者知晓的，应当在外包装上标明，或者预先向消费者提供有关资料；(四)限期使用的产品，应当在显著位置清晰地标明生产日期和安全使用期或者失效日期；(五)使用不当，容易造成产品本身损坏或者可能危及人身、财产安全的产品，应当有警示标志或者中文警示说明。裸装的食品和其他根据产品的特点难以附加标识的裸装产品，可以不附加产品标识。”第五十四条规定：“产品标识不符合本法第二十七条规定的，责令改正；有包装的产品标识不符合本法第二十七条第(四)项、第(五)项规定，情节严重的，责令停止生产、销售，并处违法生产、销售产品货值金额百分之三十以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得。” 可见，《产品质量法》对“三无产品”安全监督管理的规定非常明确，因此市场监管部门查处“三无产品”（含口罩），应当依据《产品质量法》第二十七条和第五十四条定性处罚，不能适用《特别规定》。 事实上，国务院法制办早在2011年1月27日就在《关于〈国务院关于加强食品等产品安全监督管理的特别规定〉适用问题的复函》（国法秘教函[2011]39号）中就明确指出：“在《食品安全法》公布施行后，《国务院关于加强食品等产品安全监督管理的特别规定》（以下称《特别规定》）仍为现行有效的行政法规。依照《立法法》第七十九条第一款的规定，法律的效力高于行政法规。据此，《特别规定》与《食品安全法》对同一事项的规定不一致的，适用《食品安全法》的规定；《食品安全法》没有规定或者规定不明确而《特别规定》有明确规定的，执行《特别规定》的规定。” 虽然，该复函是针对《食品安全法》与《特别规定》适用问题作出的，但复函表达的适用原则当然适用于《产品质量法》等其他法律与《特别规定》之间的适用。 二、“三无产品”是否等同于不合格产品？ 有些地方的市场监管部门认为“三无产品”属于当然的不合格产品，直接按不合格产品定性处罚。 对此问题，全国检察业务专家、江苏省苏州市人民检察院检委会委员、检察四部主任王勇在其撰写的、发表于2020年2月4日《检察日报》的《“假口罩”类案件常见问题解析》一文（全文内容见本号今日第二条推文）中认为，“三无产品”并非当然的不合格产品，“三无产品”是否合格需要通过鉴定判断。 笔者赞同作者王勇同志的观点。 附：王勇同志文章（摘录）截图 |
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