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侵犯著作权罪，是非常常见的犯罪。侵犯计算机软件著作权又是侵犯著作权的典型案件。侵犯软件著作权案具有相当的专业性，是否侵权往往依赖于专业司法鉴定机构的鉴定。而且，往往会涉及很多专业术语，此类案件的辩护有一定的难度。根据笔者的总结，侵犯软件著作权案件有如下几点常见的辩点，需要辩护律师针对个案进行仔细审查。 一、销售时间早于软件安装时间，不排除其他人安装涉案软件的可能，被告公司、被告人侵犯著作权罪证据不足。 侵犯计算机软件著作权的案件，往往需要对涉案软件进行物证鉴定，既需要鉴定涉案软件与正版软件进行同一性对比，涉案软件的运行界面、系统功能同一性进行对比，也需要对涉案软件的安装情况、修改情况进行鉴定。细节往往能够影响辩护的成败。 例如，在朱某涉嫌侵犯微软公司软件著作权案中，司法鉴定中心对涉案软件的安装时间进行鉴定，结果显示是软件的安装时间是2013年3月4日。这个鉴定结果对被告人朱某而言是扭转全案的细节。朱某提出，他销售涉案机器是在这个软件安装时间之前，他最后一次发货的时间是2013年1月23日。因此，所有涉案机器的销售时间，都早于涉案软件的安装时间。 这就意味着，涉案软件很可能是涉案机器销售之后，才由他人安装的，与朱某无关。公诉机关提出，这很有可能是被告人修改电脑系统所导致的，不存在他人安装的可能。然而，公诉机关提供的证据并不能证明被告人修改电脑系统的事实，亦不能推翻涉案软件系由他人安装的合理怀疑。因此，在证明案涉软件安装、创建证据明显存疑的情况下，认定被告人朱某构成侵犯著作权罪证据不足。 二、仅向特定客户销售携带涉案软件的产品，不具有向公众发行的特性，没有侵犯发行权。 根据《著作权法》第十条，著作权包括发表权、署名权、修改权、保护作品完整权、复制权、发行权、出租权、展览权、表演权、放映权、广播权、信息网络传播权、摄制权、改编权、翻译权、汇编权等一系列的人身权和财产权。公诉机关在指控时，会明确指出犯罪嫌疑人所侵犯的著作权种类。这些不同的著作权内容，都有不同的定义。在确定公诉机关指控侵犯到著作权内容后，精确分析该著作权内容的定义，寻找辩点。 例如侵犯发行权的问题。在罗某涉嫌侵犯著作权案中，公诉机关指控被告人实施了发行涉案软件的行为，侵犯了“发行权”，涉嫌侵犯著作权罪。 此时，辩护律师需要针对发行权定义的内涵、外延，进行仔细分析梳理。根据《著作权法》第十条，“著作权包括下列人身权和财产权：（六）发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利”。可见，是否构成发行须符合两个条件：其一，出售或赠与。其二，向公众出售或赠与。“公众”往往指的是不特定的多数人，向公众提供作品，即为向不特定的社会大众提供。如果提供的对象是特定的、目的是特定的，则不属于向公众发行。 在该案中，被告罗某根据与客户签订的合同，研发、制造机器之后向该客户销售，因此，机器中使用了涉案软件。这就意味着，涉案产品和销售对象均具有特定性，使用涉案软件，是为了实现合同目的，向特定主体提供，并未向公众发行涉案软件。因此，罗某的行为不属于侵犯“发行权”的范畴。 三、非法经营数额无法认定，构成侵犯著作权罪证据不足。 不少软件都有销售和更新期限，旧版本往往不再出售和更新，但仍然可以继续使用。在市面上没有出售，则存在无法认定销售价格、市场价格的可能性，犯罪数额也可能无法认定。 例如，在朱某涉嫌侵犯著作权案中，朱某将安装有侵权软件的机器销售给客户。但是，朱某卖的是机器，对于机器中的软件销售价格没有约定。完全无法区分涉案软件在机器售价中的价格比重。该软件相当于是附赠产品，没有实际销售价格。 根据《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条，“本解释所称非法经营数额，是指行为人在实际侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算”。 故在无法查清楚实际销售价格的情况下，应当按照涉案软件的市场中间价格计算。而市场中间价格，指的是涉案产品在市场上不同销售渠道、不同销售商家的销售价格的平均值。但是，早在几年前，这款软件已经停止销售、更新，在案发时，涉案软件没有市场价格。因此，市场中间价格无法查清，非法经营数额无法认定。 |
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