张明楷：出卖银行卡后挂失提现的定性

来源：《刑法学（下）》（张明楷著，2021.8第6版，法律出版社）P1047

行为人甲将自己名义的借记卡出卖给了乙，后从手机短信得知借记卡汇入了存款，便重新以自己的身份证件补办借记卡，进而获得乙存入该借记卡中的存款的，甲不成立信用卡诈骗罪。因为甲所使用的就是自己的借记卡，不符合信用卡诈骗罪的任何一种行为类型。

顺便指出的是，甲的行为成立普通诈骗罪。

一方面，甲向银行工作人员隐瞒了真相（既没有说明自己的借记卡已经出卖给他人，也没有说明其中的款项并不属于自己所有），导致银行工作人员为其补办新卡、补办新卡不仅意味着原卡作废，而且意味着同时将原卡记载的银行债权也转移给甲。如果甲向银行工作人员说明真相，银行工作人员就不可能为其补办新卡，当然也不可能将原卡记载的银行债权转给甲。

另一方面，银行工作人员具有处分他人银行债权的权限，所以，银行工作人员不是盗窃罪的间接正犯的被利用者，而是诈骗罪中的受骗者。当银行工作人员为甲补办新卡后，原卡记载的银行债权就由甲所有，此时甲就已经构成诈骗既遂。