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民商事诉讼中被告应诉的策略

 隐遁B 2023-09-15
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近两年开庭坐在被告席上的次数激增,委托代理的被告多是工程发包人、借款人、担保人或货物买受人。民商事诉讼中,原告主攻,被告防守,但防守并非是被动挨打,被告应积极应诉,找准原告破绽,精准回击,化被动为主动,促使原告撤诉、法院裁定驳回原告的起诉、法院判决驳回(减少)原告的无理诉讼请求,甚至通过提起反诉来吞并原告的全部或部分诉讼请求。

民商事诉讼中被告应诉,可对以下问题进行逐个审查后制定相应的诉讼策略。


原告与被告主体是否适格?

《民事诉讼法》第122条规定,起诉必须符合下列条件:(一)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;(二)有明确的被告;(三)有具体的诉讼请求和事实、理由;(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。

原告须是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织如被告根本就不认识原告,或者原告和之间不存在直接的法律关系,被告可以要求法院裁定驳回原告的起诉或判决驳回原告的诉讼请求

例如,原告为未成年人或者精神病人,则应该由他的监护人代表进行诉讼。被告仅是作为见证人在借条上签字,并非是共同借款人或担保人,与原告无直接的法律关系。被告是买受人公司的员工,负责采购、收货、对账等事宜,被告可以申请法院追加买受人为被告,要求买受人出来承担责任,摆脱自己的责任。

受案法院是否有管辖权?

如果当事人之间约定了专门的管辖法院,而该约定不违反级别管辖、专属管辖,且属于民诉法规定的可以选择管辖法院范围内的,那么应当适用该约定。当案件受理法院不属于当事人合法约定的法院时,应当及时提出管辖权异议。如果当事人之间并未约定管辖法院,那么是“原告就被告”。

如果原告向其所在地法院提起诉讼,那么被告就要分析原告所在地法院是否属于合同履行地,如不符合法律规定的情形的合同履行地,被告可以向受理法院提出管辖权异议,争取有利的时间与空间。

如果当事人之间已经约定好了选择仲裁方式来解决争议的,而实际上一方并未按照约定提起仲裁,而是直接向法院提起诉讼的,被告要求法院作出不予受理的决定。

是否存在反诉的机会?

所谓反诉,就是在这个案件中被告将原告列为反诉被告,自己成为反诉原告。原来的案件称之为本诉,而被告对原告提起的关联诉讼请求。通过提起反诉,被告尽可能寻找更多的防守机会,摆脱被动,为下一步争取调解、和解争取筹码。

例如,建筑工程案件中,原告起诉主张工程款,被告作为发包人可以提起反诉主张逾期完工损失或工程质量问题导致的损失。借款案件中,原告主张偿还借款本息,被告可以提起反诉主张返还超过利息标准支付的利息。

原告的诉讼请求有无事实依据?

被告主张驳回原告的诉讼请求的角度有以下三个方面:原告所主张的诉讼请求无事实依据,原告的诉讼请求无法律依据,原告的起诉超过诉讼时效。

打官司就是打证据,因为事实需要证据支撑。民商事诉讼中,按照谁主张谁举证的原则,原告的举证责任一般都要重于被告。原告为了证明自己的诉讼请求具有事实和理由,应当向法院提交相应证据证实。如果被告收到起诉状之后发现原告的证据资料比较匮乏,无法证明案件,那么就要考虑下一步的应诉策略,到底是去参加应诉,还是让法院缺席审理,让原告因无法履行举证证明义务而被法院判决驳回原告的诉讼请求

原告的诉讼请求有无法律依据?

《民事诉讼法》第7条规定,人民法院审理民事案件,必须以事实为根据,以法律为准绳。以法律为准绳,就是要求法院在认定事实的基础上,以法律为客观尺度来分清是非,确认当事人的民事权利义务,不能以权代法,也不能主观臆断。除了看原告的证据,被告还要看原告提起的诉讼请求有没有法律依据,以及是否符合法律条文的要件。

例如,⺠间借贷关系的成⽴必须符合两个条件,⼀是双⽅达成了借贷合意(借款合同、借条等),⼆是借贷款项已实际交付(转账记录、收据等),如有缺一,被告可主张双方民间借贷关系不成立,原告的诉讼请求无法律依据,要求法院驳回原告的诉讼请求。

诉讼时效或担保期间是否已过?

向法院请求保护民事权利的诉讼时效期间一般为三年合同中有约定担保期限的,按照约定的期限执行,没有约定的,一般是六个月内。针对原告所主张的权利应当及时审查其诉讼时效或担保期间问题,若超过诉讼时效或担保期间,作为担保人的被告可以提出诉讼时效抗辩,要求法院驳回原告的诉讼请求。

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