律师办理实际施工人主张工程款诉讼案件操作指引一、接案阶段1. 案件初步审查1.1 确认实际施工人身份1.1.1?收集基础合同：要求委托人提供
总包合同、转包/分包协议（纸质原件或扫描件）以及挂靠协议（如有）。重点核查合同是否体现实际施工人独立负责施工、盈亏自负。1.1.2
?核查履行证据：检查施工日志、签证单、验收记录是否完整，确认文件是否有发包方或监理签章。若文件无签章，需补充其他佐证（如付款记录、
沟通记录）。1.1.3?排除合法分包：比对分包内容是否超出“劳务分包”范围（如包含主材、主体工程），确保实际施工人符合《司法解释一
》第43条的适用条件。1.2 合同效力分析1.2.1?资质审查：通过住建部“四库一平台”查询承包人资质等级（法人单位），确认实际施
工人是否无资质或借用资质。若存在资质问题，初步明确合同效力。1.2.2?合同无效处理：若合同无效，需明确工程是否验收合格。若验收合
格，依据《民法典》第793条主张折价补偿；若未验收，需评估修复可能性及费用。二、诉前准备工作2. 证据收集与固定2.1 分项证据清
单2.1.1?合同关系证据：整理总包合同、转包协议、挂靠协议，标注合同关键条款（如工程范围、价款、付款节点）。示例文件包括《建设工
程施工合同》（编号XX）、《内部承包协议》（注明“转包”、“挂靠”或“分包”）。2.1.2?施工过程证据：按时间顺序整理施工日志，
工程联系单、工程签证单（补签无盖章，联系监理或发包方代表追认）。示例文件包括施工日志（2023年1月1日-6月30日）、设计变更通
知单（编号XXX，发包方签字）。2.1.3?资金投入证据：汇总材料采购合同、发票（按类别分类），整理工人工资表（附银行代发流水）。
示例文件包括钢材采购发票（2023年3月，金额XX元）、2023年5月工资表（工人签字+转账记录）。2.1.4?发包人知情证据：提
取发包人直接沟通记录（邮件、微信），收集发包人参与工程例会的签到表。示例文件包括微信聊天记录（发包人指令实际施工人加快进度）、工程
例会纪要（如：2023年4月1日）。2.2 证据固化操作2.2.1?电子证据公证：联系公证处对微信聊天记录、邮件进行保全公证，确保
公证内容包含对话双方身份、时间连续性。2.2.2?瑕疵证据补强：对无签章文件补充证人证言（如班组负责人说明），或通过催款函要求对方
确认未签章文件内容。依据《民诉法解释》第111条，书面证据瑕疵可通过其他证据补正。三、立案与诉讼策略3. 起诉状与立案3.1 起诉
状撰写3.1.1?诉讼请求：明确工程款本金（暂定价、结算价、鉴定价）、利息（起算时间、利率）及优先受偿权。3.1.2?事实与理由：
简述合同关系及履行情况，引用《司法解释一》第43条突破合同相对性。示例表述：“原告作为实际施工人，已按约定完成施工，发包人欠付总包
方工程款XX万元……”3.2 立案材料提交3.2.1?起诉状：通过微信小程序平台按照要求提交电子材料，按被告人数+1份准备，需原告
签字/盖章，纸质原件提交法院立案庭。3.2.2?证据目录：按证据类型分类编号（如合同类、施工类），每项证据注明证明目的，附证据复印
件（装订成册），电子版同步刻录光盘。四、庭审阶段4. 举证与质证4.1 举证步骤4.1.1?证据分组出示：按合同关系证据→施工过程
证据→付款证据→质量证据的顺序出示，每组证据宣读编号、名称、证明目的。可使用PPT辅助展示关键证据（如微信聊天记录截图）。4.1.
2?申请法院调证：书面申请调取发包人与总包方结算审计报告，或申请证人出庭（如监理工程师）。依据《民诉法》第64条，法院可依职权调取
证据。4.2 质证应对4.2.1?对方抗辩“已付清工程款”：要求对方提供全部付款凭证（包括现金支付、代付等），核对付款时间是否在合
同约定节点后。4.2.2?对方抗辩“工程质量不合格”：出示竣工验收报告，若未验收，举证发包人擅自使用工程（如中途退场，发包方交由第
三方继续施工、物业交接记录等）。依据《司法解释一》第14条，擅自使用视为质量合格。五、执行阶段5. 强制执行操作5.1 财产查控5
.1.1?网络查控：提交《网络执行查控申请书》，查封发包人银行账户、支付宝/微信资金。需提供被执行人身份证号/企业信用代码。5.1
.2?财产查封：向法院申请对发包人名人的财产采取查封措施。注意轮候查封的效力顺序。5.2 优先受偿权实现5.2.1?参与财产分配：
向执行法院提交《优先受偿权确认申请书》，附工程款决算书、判决书。依据《民法典》第807条，承包人就工程折价或拍卖款优先受偿。5.2
.2?应对其他债权人：对银行抵押权提出异议，援引《优先受偿权批复》第1条，主张工程款优先于抵押权。六、风险控制与客户管理6. 风险
告知书6.1?证据不足风险：若无法证明发包人欠付总包方工程款，可能败诉。需客户签字确认。6.2?执行不能风险：若发包人无财产可供执
行，可能无法收回款项。需客户签字确认。7. 案件进度表（示例）7.1 【】年【】月【】日：收集施工日志、签证单，标注完成情况（□
已完成 □ 未完成）。7.2?【】年【】月【】日：申请财产保全（查封发包人账户），标注完成情况（□ 已完成 □ 未完成）。7.3?【】年【】月【】日：提交起诉状及证据材料，标注完成情况（□ 已完成 □ 未完成）。 |
|
